ИСХОДНЫЕ СВЕДЕНИЯ И СУТЬ ПРОБЛЕМЫ

Демократические преобразования жизни российского общества, утверждение господства гласности обострили вполне понятный, если помнить нашу историю, интерес людей к засекреченной деятельности органов государства, которые в обыденности называются спецслужбами.

В разговорный обиход вошло еще совсем недавно не произносимое вслух: сыск (политический, уголовный), разведка, контрразведка, агентура, оперативно-розыскная деятельность. В советское время последнее понятие в законе упоминалось лишь единожды: согласно ч. 2 ст. 29 Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик на органы дознания возлагалось "принятие необходимых оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступления и лиц, их совершивших". Аналогичное положение было включено и в УПК союзных республик (ч. 1 ст. 118 УПК РСФСР 1960 г.). В 1990 г. ст. 29 названных Основ была существенно дополнена. Органам дознания вменялось в обязанность "принятие необходимых оперативно-розыскных мер, в том числе с использованием видеозаписи, кинофотосъемки и звукозаписи, в целях обнаружения признаков преступления и лиц, его совершивших, выявления фактических данных, которые могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу после их проверки в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством" . Так, впервые в общих чертах было законодательно определено самое главное в соотношении сыскного и процессуального начал в доказывании на предварительном следствии. Ведомости Верховного Совета СССР. 1959. N 1. Ст. 15. Еще же раньше данная деятельность в качестве объекта правового регулирования вообще не рассматривалась; она осуществлялась на основе секретных нормативных, директивных и методических предписаний "по линии" органов государственной безопасности и милиции (приказы, инструкции, наставления, памятки и т.п.) и в таком обличье в условиях тоталитаризма достигла небывалого могущества и результативности.

Однако это не наша тема. См.: Закон СССР от 12 июня 1990 г. "О внесении изменений и дополнений в Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик" // Ведомости Верховного Совета СССР. 1990. N 26. Ст. 492. Развернутое же законодательство об оперативно-розыскной деятельности появилось на гребне первой революционно-романтической волны крупномасштабных экономических и общественно-политических сдвигов в российской действительности, острой критики советских органов государственной безопасности, зарождения импульсивной идеи их кардинального реформирования и учреждения всеобъемлющего контроля за ранее секретной деятельностью всех спецслужб со стороны общества. В первый же год существования новой независимой России был принят по своей структуре подобный кодексу Закон РФ от 13 марта 1992 г. "Об оперативнорозыскной деятельности в Российской Федерации" ; 2 июля того же года в него были внесены частичные изменения , а 12 августа 1995 г. принят Федеральный закон "Об оперативнорозыскной деятельности", который представляет собой Закон РФ 1992 г. в новой редакции. С многочисленными последующими изменениями и дополнениями он действует по настоящее время и в ст. 1 определяет, что оперативно-розыскная деятельность - это вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то законом, в пределах их полномочий посредством проведения оперативнорозыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. N 17. Ст. 892. Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. N 33. Ст. 1912. СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3349; 1997. N 29. Ст. 3502; 1998. N 30. Ст. 3613; 1999. N 14. Ст. 1650, N 2. Ст. 233; 2000. N 1 (ч. 1). Ст. 8, N 13. Ст. 1140; 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 12; 2003. N 2. Ст. 167, N 27. Ст. 2700; РГ. 2004.

1 июля; 2005. 6 дек. В дальнейшем изложении - Федеральный закон от 12 августа 1995 г. или Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности". На территории Российской Федерации право осуществлять оперативно-розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям: 1) органов внутренних дел РФ; 2) органов федеральной службы безопасности; 3) федеральных органов государственной охраны; 4) таможенных органов РФ; 5) Службы внешней разведки РФ; 6) Федеральной службы исполнения наказаний; 7) органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ (ст. 13 Федерального закона от 12 августа 1995 г.). А арсенал средств, находящихся на вооружении этих органов для решения поставленных перед ними задач, составляют следующие оперативно-розыскные мероприятия: 1) опрос граждан; 2) наведение справок; 3) сбор образцов для сравнительного исследования; 4) проверочная закупка; 5) исследование предметов и документов; 6) наблюдение; 7) отождествление личности; 8) обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; 9) контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; 10) прослушивание телефонных переговоров; 11) снятие информации с технических каналов связи; 12) оперативное внедрение; 13) контролируемая поставка; 14) оперативный эксперимент (ст. 6 Федерального закона от 12 августа 1995 г.). Проведение негласных оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии информации, как правило, лишь о тяжком или особо тяжком преступлении (ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 12 августа 1995 г.). Сведения об используемых или использованных при проведении негласных мероприятий силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну и подлежат рассекречиванию только на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (ч.

1 ст. 12 Федерального закона от 12 августа 1995 г.). Законодательство об оперативно-розыскной деятельности положило начало, во-первых, новому этапу незасекреченного ведомственного нормотворчества , а во-вторых - теоретическому осмыслению оперативно-розыскной деятельности в открытом, гласном режиме. Причем как-то сразу, априори, монопольное положение заняла идея, будто оперативно-розыскная деятельность является правовой. На ее основе родилась теория, согласно которой совокупность законоположений, посвященных этой деятельности, образует самостоятельную отрасль оперативно-розыскного права , нормы которой регулируют оперативно-розыскной процесс (по аналогии с уголовным процессом). Эта теория вошла в учебную литературу по курсу оперативнорозыскной деятельности , который преподается, в частности, в вузах МВД России, а научная юридическая специальность 12.00.09 - "Уголовный процесс; криминалистика" - дополнена новым элементом: теория оперативно-розыскной деятельности . С позиции этой теории предварительное расследование регулируется нормами сразу двух отраслей права: уголовно процессуального и оперативно-розыскного. Легализация оперативно-розыскной деятельности на уровне федерального закона, а может быть, и его научное объяснение повлияли не только на следственную деятельность, но и на судебную. См., в частности: Инструкция о порядке представления результатов оперативнорозыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1998. N 23. 14 сент. В 2007 г. издана новая Инструкция с таким же названием, а прежняя утратила силу. Новая, действующая Инструкция уже упоминалась в нашей книге (см. сноску на с. 39), текст приведен в Приложении 2. См., например: Земскова А.В. Правовые проблемы использования оперативнорозыскных мероприятий в уголовно-процессуальном доказывании. Волгоград: Волгоградский юридический институт МВД России, 2000. С. 18. Основы оперативно-розыскной деятельности: Учеб. для вузов / Под ред.

В.Б. Рушайло. 4-е изд. СПб.: Лань, 2002. (Во введении к этому изданию прямо говорится о задаче формирования "теории оперативно-процессуального права".) Между тем нигде в мире, в том числе в России, в гражданских юридических вузах и на факультетах эта дисциплина не преподается, что само по себе парадоксально. Получается, что существует целая отрасль права, о которой юристы с университетским образованием ничего не знают. По одному уголовному делу о взяточничестве различные судебные инстанции, в том числе Верховный Суд РФ, не только приняли в качестве доказательства представленные следствием результаты оперативного эксперимента, предусмотренного ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", уравняв их с результатами следственного эксперимента (ст. 181 УПК РФ), но еще назвали лиц, двух семнадцатилетних подростков, участвовавших на конфиденциальной основе в оперативно-розыскном мероприятии понятыми, т.е. участниками уголовного судопроизводства (ст. 60 УПК РФ), удостоверившими доказательственную ценность эксперимента . См.: Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 21 января 2004 г. по делу К. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. N 8. С. 19, 20. По другому уголовному делу Верховный Суд РФ недвусмысленно высказался за то, что, оценивая доказательственное значение результатов оперативного эксперимента, нужно руководствоваться не только нормами УПК РФ, но и положениями Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и даже вышеупомянутой межведомственной Инструкцией о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд . См.: Определение Судебной коллегии Верховного Суда РФ от 3 сентября 2004 г. N 47- о04-75 по делу Т. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 5. С. 23, 24. А по третьему уголовному делу Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, формулируя и обосновывая свою позицию по возникшему в суде присяжных спорному вопросу о допустимости доказательства в виде протокола расшифровки аудиозаписи, полученной в результате проведения оперативно-розыскного мероприятия, прямо назвала нормы Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" нормами процессуального права и решение указанного спорного вопроса поставила в прямую зависимость от того, соблюдены ли эти нормы .

См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 августа 2004 г. по делу Л. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. N 1. С. 25. Наметившаяся тенденция к признанию судебной властью и юридической наукой оперативнорозыскного права, в результате применения норм которого добываются судебные доказательства, не может не тревожить. Она находится в очевидном противоречии с положениями ст. 1 УПК РФ, согласно которым порядок уголовного судопроизводства на территории Российской Федерации устанавливается УПК РФ, основанным на Конституции РФ, и чревата непредсказуемыми губительными последствиями для режима законности в уголовном судопроизводстве и для профессиональной подготовки кадров следователей и дознавателей. 10.1.

<< | >>

↑

Источник: Б.Т. БЕЗЛЕПКИН. Настольная книга следователя и дознавателя. 2008

Еще по теме ИСХОДНЫЕ СВЕДЕНИЯ И СУТЬ ПРОБЛЕМЫ:

- Кримінальне право України - Кримінальний кодекс України - Уголовное право России -